Последние несколько месяцев множество украинских предприятий обнаружили в электронном кабинете плательщика налогов (раздел «Мониторинг») отметку о присвоении статуса «рискового предприятия».
Чаще всего причиной является решение Комиссии налоговой регионального уровня о соответствии плательщика налогов пункту 8 критериев рискового плательщика, а именно «наличие налоговой информации, которая стала известна в процессе выполнении возложенных на контролирующие органы задач и функций, и которая определяет рискованность осуществления хозяйственной операции, указанной в представленных для регистрации налоговой накладной / расчета корректировки».
После получения такого статуса практически все налоговые накладные, которые предприятие отправляет на регистрацию, блокируются.
И хотя разблокировать их относительно не сложно в судебном порядке (нами выиграны 100% подобных дел), однако это связано с определенными расходами, а именно 2102 грн. судебного сбора за каждую заблокированную накладную и относительно долгим сроком судебных процедур — в среднем 6 месяцев.
Обратите внимание, что подавать такое пояснение и документы можно бесконечное количество раз.
Каждое из них должно быть рассмотрено ГНС на протяжении 7 рабочих дней, а по результатам рассмотрения формируется решение о том, продолжает ли плательщик быть «рисковым».
Однако, мы ни разу не встречали ситуации, когда по п. 8 Критериев рисков предприятию удавалось убедить ГНС в Запорожской области в реальности операции путем только лишь подачи первичных документов.
Любые «внесудебные» процедуры идут через «прием руководства» и как минимум отказ от налогового кредита, полученного в результате операций с поставщиками, поставка товара от которых «не подтверждается по цепочке покупки».
Хотя, как показывает практика, и отказ от НК не является 100% гарантией выхода из рисковых.
Однако, подавать уведомление и документы все же нужно. Это предусмотренная Порядком блокировки процедура, несоблюдение которой не позволит обжаловать отнесение к рисковым предприятиям в судебном порядке.
Какие же документы давать? Пояснение и документы подаются исключительно в электронной форме и поле для пояснений ограничено по символам. Потому обращаться к юристам для составления пояснений (или сканировать их на отдельном листе) практически смысла не имеет. А вот к перечню документов нужно отнестись серьезно:
Не секрет, что судебная практика совершает порой замысловатые кульбиты. Вопрос выведения из рисковых как раз относится к таковым.
До февраля 2020 года и появления порядка 1165 сложилась достаточно негативная практика, согласно которой суды пришли к выводу, что принятие налоговым органом решения о рисковости плательщика налогов не может негативно влиять на его права, так как это только лишь служебная информация.
Однако, порядок 1165, который прямо предусмотрел возможность обжалования не выведения из статуса рисковости, а также нормативно закрепил критерии, ранее существовавшие только лишь в виде письма, внес свои коррективы.
В целом перспективу судебного обжалования отнесения к рисковым на сегодняшний день можно считать позитивной. Единственным негативным моментом является традиционная длительной процедуры.
Признать решение об отнесении к рисковым предприятиям противоправным, отменить его и обязать исключить из перечня рисковых.
Именно такие формулировки принимаются судом.
ГУ ГНС в Запорожской области, так как именно в составе этого органа работает региональная комиссия, принимающая решение о включении в перечень рисковых предприятий и выводе из них.
В отличии от иска о разблокировке налоговых накладных, привлекать в качестве соответчика ГНС Украины нет необходимости (если конечно вы не подаете иск одновременно на выведение из рисковых и разблокировку налоговых накладных).
Как мы уже упоминали выше, особенностью процедуры является то, что региональной комиссией принимается как минимум два решения:
Мы считаем, что нужно обжаловать каждое из них, даже если предприятие подавало пояснения 3 и более раз. Другое дело, что все последующие, после первого, являются производными в понимании закона и такое обжалование идет в рамках одного иска, с исследованием одних и тех же обстоятельств.
Мы считаем, что требование о признании противоправными и отмене тех решений налоговой, которые принимаются после первоначального, являются производными от основного требования — признать в целом отнесение к рисковым плательщикам незаконным. Соответственно, они должны охватываться одной суммой судебного сбора — 2102 грн. для не имущественного требования. Аналогично не нужно доплачивать за просьбу обязать ГНС исключить предприятие из рисковых, так как, по сути, это гарантирует исполнение судебного решения и также является производным от основного требования.
Конечно же, каждое предприятие уникально, и каждый судебный кейс неповторим. Потому мы предостерегаем вас использовать нижеприведенные аргументы без тщательного анализа вашей конкретной ситуации.
Однако в целом аргументы для удовлетворения иска о выведении предприятия из рисковых плательщиков налогово можно разделить на следующие группы:
Достаточность предоставленных документов для подтверждения реальности поставленной под сомнение хозяйственной операции или партии закупок у контрагентов. При этом чем больше «косвенных» документов (все, что выходит за рамки минимального набора первичной документации), тем эффективнее данный аргумент.
Принятие решения, которое не отвечает принципам управленческой деятельности и принято без участие плательщика налогов.
Нарушение принципа правовой определенности и отсутствие конкретной причины отнесения к рисковым предприятиям. Считать четкой причиной «имело взаимоотношение с ООО «Ромашка», закупка которой поставленного товара не подтверждается согласно данных ЕРНН» невозможно.
Нарушение принципа индивидуальной ответственности, который неоднократно находил подтверждение в практике ЕСПЧ.
Нарушение принципа надлежащего управления, который также закреплен в решениях ЕСПЧ. Ведь именно государство Украина создало такую систему, в которой плательщик налогов может проверить контрагента на показатель ПИ в электронном налоговом кабинете, а потом получить проблемы из-за совершения операции с ним.
Надеемся, что наш краткий анализ практического применения механизма вывода вашей компании из перечня рисковых, поможет принять вам правильные управленческие решения и поможет вашему бизнесу.
Мы всегда готовы сопроводить подобный судебный процесс, возложив стоимость нашей работы на налоговую в качестве судебных затрат.
21.08.2020
Вы можете задать вопрос через форму на сайте или связаться с нами любым удобным Вам способом